Сделки с иностранным элементом (трансграничные сделки) зачастую сопровождаются завышенным запросом к защите прав иностранной стороны путем применения права иностранного государства. При этом подсудность может быть определена не страной права. Возможно ли такое?

Конечно, возможно. Надо отметить, что практика разделения применимого права и страны судопроизводства порочна: суд должен сам понимать закон, подлежащий применению – это и ускорит процесс, и сделает его более объективным и понятным. Но свобода договора позволяет экспериментировать в этом вопросе. Зачастую, в особо сложных сделках либо в сделках с крупными инвесторами и множественностью сторон, представляющих разные страны, применение права нескольких государств – условие просто необходимое (допустим, если в договор включается правовая конструкция одного государства, которая не сформирована практикой другого, но не противоречит праву такой страны). Например, применение международных норм (акты УНИДРУА, ИНКОТЕРМС) в договоре, в праве сторон которых отсутствует соответствующая правовая конструкция. Другим примером может служить установления применимого права разных стран к разным разделам договора: общие положения могут подлежать толкованию по праву России, положения о неустойке – по праву Англии и Уэльса, судопроизводство – по процессуальному праву ФРГ и так далее. Конечно, в практике это крайне редкие случаи и к ним прибегают после длительного и тщательного анализа всех правовых рисков сделки, в котором принимает участие большое число опытных юристов. Однако применяя право иностранного государства, лучше также уйти от государственного суда в арбитраж, иначе можно просто испортить весь смысл, вкладываемый в сложную сделку.

Может ли российский арбитраж отказать применять нормы иностранного права?

Да, может. Если такие нормы иностранного права прямо противоречат российскому праву российский арбитраж не будет их применять (ст. 1193 ГК РФ). Однако в практике такие случаи крайне редки.

В каких случаях российский суд должен применять право иного государства?

Как уже было сказано выше, стороны вольны выбрать применимое право не только ко всему договору, но и к отдельным его разделам, если последствия его применения явно не противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. Суд в этом случае не вправе отказать сторонам в применении иностранного права, а при применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве (п. 1 ст. 1191 ГК РФ). Согласно статье 1191 ГК РФ в целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Российской Федерации и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов.

Лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм.

По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, обязанность по предоставлению сведений о содержании норм иностранного права может быть возложена судом на стороны.

К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. Если место совершения такого действия или обстоятельства и место наступления вреда находятся в разных странах, суд вправе применить право страны по месту наступления вреда при условии, что причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране (пункт 1 статьи 1219 ГК РФ).

Как относятся к российскому праву во всем мире?

Многие юристы напуганы слухами о том, что российское право вовсе не применяется нигде в мире. Если оставить за рамками временный политический контекст, российское право применяется так же, как и право любой другой страны, если такое право установлено участниками правоотношений или если российское право подлежит применению в соответствии с правилами и обычаями делового оборота. Зачастую иностранные суды запрашивают так называемые афидавиты для толкования норм российского права, что позволяет избежать потерю времени на запросы в официальные органы власти.

Резюме

До обращения в судебную инстанцию при наличии иностранного элемента в сделке прежде всего нужно ответить на один важный вопрос: где вынесенное решение будет исполняться. Ведь одно дело получить решение, другое – исполнить его. Если компания выиграет суд в России по российскому праву, а должник и его имущество находятся во Франции, исполнить решение суда без его признания во Франции (а зачастую, без нового судебного процесса) не получится. Также стоит учесть и тот факт, что, применяя нормы иностранного государства, суд может запутаться, особенно если правоприменение и деловая практика сильно различаются между страной правосудия и страной правоприменения.

02.02.2023